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法人≠法人代表≠法定代表人

2018年12月19日 10:45 来源:郑老师信箱


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  旅西侨胞当老板做生意已经有年头了,从个体老板到开公司也不是新鲜事了。不管是个体还是公司,业主都被称为老板。老板们做生意赚钱是本行,但是,很多人对于相关法律法规不太注重。其实,为了更好地立足商场,稳稳当当地赚钱,还是需要了解当地和国内(如果是做进出口的)的各项法律法规的。

  从人们日常生活的聊天,甚至在国内的一些影视剧里,已经不仅叫老板了,有称老总的, 更文绉绉一些,把公司的老总(总裁),经理叫做法人,也有称法人代表的。老百姓搞不清楚,还情有可原,但在一些媒体,影视剧里犯这样的错误可有点太无知了!

  之所以在称呼中出现“某某是公司的法人”这样的错误,是因为他们没有弄清法人和法人代表的意义和它们间的区别。

  对此我在前面的两本“指南”中都有简单讲解。今天咱们就详细地把中西两个国家怎么用这几个不同的词或字眼的,讲一讲。

  首先,咱们看看什么是法人。

  法人,是“人”,是相对“自然人”而言的。我们,张三、李四,是自然人。而法人,就不是一个自然人,而是一个组织,一个“具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织”。通俗点讲,是一个和人一样做事情、承担责任的,依法构成的组织。

  好了,我们明白了,法人,不是通常的一个人,而是一个组织。所以,不能把公司老总称作“法人”,电影里的“他是公司法人”的说法是错误的。

  我们经常看到的,被称为法人的组织,比如公司,还有些非政府组织,比如侨界的各个协会。它们和自然人一样有自己的名字,有住址等。它们的成立需要符合相关法律法规的具体条件。比如在西班牙,成立公司,不管是责任有限公司(sociedad de responsabilidad limitada,S.L。),还是股份公司(sociedad anonima, S.A。),包括独一股东的公司(sociedad unipersonal)的成立都要依照公司法的规定:有不与其他公司重复的自己的名字,公司有具体的地址,自己的经营范围,公司的管理机构(如董事会等),任命公司的法人代表,公司经营所必须遵循的章程,等等;公司成立必须由当事人(股东)签署成立公证文件,并在当地商业登记处登记。协会的成立,需要符合协会法的规定:有三个,三个以上的发起人,协会地址,协会宗旨,章程。协会,根据其活动范围,比如仅仅是在本市、本省还是全国范围,到相应的地方政府部门(市的Ayuntamiento),大区政府,还是内政部登记注册。不管是公司还是协会都需要向税务局申请一个税号。

  一个群众自发的组织,比如华侨届有一个“跑群”,他们在一起参加本市或其他地方的群众性长跑活动;一个合唱队、舞蹈队,没有按照国家相关法律组织并登记上册的,不能称作法人。

  从经济活动方面讲,几个自然人合起来,成立公司,就是以法人形式做生意。也有几个人合伙,但不成立公司,在西班牙称作comunidad de bienes(合股)的,包括继承遗产后,几个继承人共有的一份产业,也可组成一个comunidad de bienes。这种形式不构成法人,虽然也需要一个简单的成立合同,也需要申请一个税号,和上报大区经济部门备案。在税务上,也不按公司报税,不做公司税申报,而只做个人所得税申报。

  一个“法人”,一旦成立,就不能随便消失。就如我们通常讲的,公司成立了,开始做生意了。可以停业,但是公司这个法人依旧存在。如果要法人彻底消失,不再承担任何责任了,必须依法(公司章程内也有规定)解散。一个协会,也同样。如果它已经完成其使命,结束它的任务了,可以依照章程解散。解散后还要报原来登记的地方机构备案。

  现在我们看看什么是法人代表。

  法人代表,则指代表那个以法人形式构成的组织,比如公司、协会,就是那个或那些能代表这个公司或协会等组织的,行使该法人的民事权利或义务的人。这个代表不是随随便便可以当的。

  首先,关于法人代表的意义,西班牙和中国略有不同。

  在中国,是指受到法人授权后,能够代表公司(法人)办理某件事情的人,即受权人。受权人可以根据不同的事情,项目授予有限的权力,也可以给予最广泛的权力。对其的授权,可以在事情办完后撤销,也可以作为公司的决定,随时撤销。不管是授权还是撤销授权,都需办理正式文件(公证)。

  这个意义上的代表,在西班牙被称为autorizado 或delegado。可以是公司股东,董事,也可以不是公司成员。所做的授权书,即poder notarial,可以是有限的职权(facultades)也可以给予poder general(全权)。

  在西班牙,法人代表可以译为represntante legal。这个意义就比较广了。可以指公司章程中指定的administrador, 也可以是上面讲的受权人。

  某个人要以法人名义代表法人行使权利时,必须出示官方文件(公证书),可以是公司成立文件,也可以是授权书。

  第三,法定代表人。

  中国有个用词叫做法定代表人,在营业执照上有这一栏。是指公司章程里规定的,代表法人行使职权的负责人。一经工商局批准后就不可随便更动。

  按这个意义说,相当于西班牙的公司的administrador。而公司的adminstrador,可以是一个人的,西班牙语称administrador único。也可以是两个或两个以上administradores。  西班牙,法定代表人,即representante legal,或adminstrador。公司成立时就要确定具体担任此职的人,若要更动,需要重新签署相关公证书,并递交商业登记局登记备案。而且,如果一个公司有若干个administradores,他们在代表公司行使权力时,章程有具体的规定。是solidario(单个的)的,即每一个administrdor(法人代表)分别可以行使代表公司的职能;也可以是mancomunados,即一起的,此时,在代表公司时,必须几个或其中几个人同时到达,同时出席才能履行法人代表的职能。

  不管在西班牙还是在中国,法律都有具体规定,哪些人不能担当法定代表人或administrdor。所以,在公司成立文件,任命法人代表adminstrdor时,和在更改法人代表时,都会有这么一句话:被任命人表示,自己没有法律所规定的禁止担任法人代表的问题。

  总结:法人是按照法律成立的组织,法人代表是代表法人行使职权,处理业务的人。

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