工作合同中的试工期

我从事侨胞劳工、税务等工作近三十年了。 我亲眼目睹大家对于西班牙的相关法规从无视到认真执行的过程。

但是，在执行中还有一些细节问题，会存在一些问题。而这些问题也会给侨胞的生活、工作带来麻烦。因此，我们有必要经常就一些看到的不足，做一下解释货重申，以便使大家能够更好地遵纪守法，适应侨居国的生活环境。

今天要讲的是关于工作合同(contato de trabajo)中的试工期问题。

新雇用一个职工，企业除了从职工提供的履历了解这位职工外，还需要在实际工作中观察，他是否有能力胜任企业给予的工作；同时，职工也需要在实际工作中来了解改企业的工作条件，自己是否能够适应，接受。为此，双方签订工作合同的时候，设立了一条“试工期”。关于试工期的时间，多数企业采用了一个月的时间。而从劳工法来说，每个不同的工种，尤其是技术工作，会有不同。可以在convenio colectivo(工种的协议)来查询。

现在大家都知道了，工人从到达企业开始工作的第一天起，就要有合同、要给及时上保险。但有的老板还是不太明白：“我给他上了保险，试工证明他不能胜任我给的工作，怎么办？”

我要告诉这位老板的是：只要你让他在你企业上班了，你就有义务从第一天起，给上好保险！这是企业的义务，也是职工的权利。因为社保中包括了很多内容：工伤事故保险，工龄，医疗等等，直接关系到职工的权利。我也要告诉老板，合同中有试工期，恰恰是为了保障双方的利益。在试工期中，企业发现职工不符合企业的要求，甚至，在这位职工的试工期中，又来了一位条件更好的(至少从履历来看)职工应聘, 企业随时可以解除第一位职工的工作合同，立即注销刚刚给他上好的保险。而从工人的角度看，上班后，发现企业的工作条件不是自己想要的，或自觉不能适应改企业的工作等，也可随时决定中止合同，结账走人！

不管是企业还是职工，在试工期都有权随时中止第一天签好的合同，并且不必向对方做任何解释或给予离职的理由；法律也不要求哪一方提前通知对方。所以，合同双方，对于对方所有的这一权利应当了解以外，还要有思想准备。企业不能因为职工在试工期提出中止合同离职，要求对方“提前15天”通知自己，便于工作按排；工人也不能在企业没有事先通知的情况下，让结束合同结账离职提出异议，或要求赔偿。

正因为有试工这一规定，在试工期更换人，是合法的，也是更为可靠的做法。

在实际工作中，曾有这么一件事情：企业有一名职工因病请了长假，企业又必须为他保留工职。为了工作，企业必须另雇用以为替工(关于替工的合同，上周郑老师信箱有详细内容)。这位替工工作表现不错，企业决定把他的替工合同改为长期合同。在签订新的合同时，放了一个月的“试工”。职工对此提出了异议：“我已经在这个公司工作了好几个月了，为什么还要试工？”企业主本来想到的是：原来的替工合同是属于临时合同(contrato temporal)，不是永久合同，自己可以随时中止合同，而现在签订了永久合同，万一这个工人表现不好了，不能随便解雇了。

在这个问题上，该职工是有道理的。劳工法规定，只要该职工之前从事在本企业中从事了同样的工作，不管原来的合同是什么性质的，都不能重新“试工”。除非，这位职工将要开始的工作不同于之前替工时所做的事情。

另外一个要提醒业主的问题是：职工从第一天上岗起，有合同，也有保险，也就是说，已经开始计算该职工在本企业的工龄了。所以，即使是在试工期结算解雇，也要计算实际工作天数，并给予与工龄相关的其他条件，比如带薪年假等。

至于试工期的长短可以参照行业中的规定，比如技术人员的试工期可以长达6个月，有的是3个月，或2个月。劳资双方可以就试工期具体天数达成协议，可以少于法定的期限，但不可超过法定期限。

有人问：“试工期不通过而解除雇用关系，是否有权登记和领取失业金？”

答案是：要看具体情况。

1.  如果是工人在试工期内提出离职的，没有权利享受失业金。因为这如同一次辞职，货自动离职。

2.  如果是企业认为改工人不符合企业的要求，工人没有通过试工的，也有不同的情况：

- 原则上是可以去登记失业，并申请领取失业金。但是，

- 如果该工人在到岗前的失业是由于本人的主动离职(baja voluntaria)的，并且从前一次的离职到这次的被解雇，时间不到3个月的，则无权领取失业金；如果朝过了3个月的，有权申请失业金。

最后要提醒各位读者的是，如果双方协议有试工期，必须书面写在工作合同中，包括试工期的具体天数。如果工作合同是口头协议，也没有任何文字写明有试工期，双方均不能受到关于试工期的法律保护，也就是没有试工期。